El impacto de las patentes erróneas es un tema que vale la pena tomarse un tiempo para examinar, porque no se trata solo del impacto directo de los litigios abusivos de trolls: las patentes defectuosas causan mucho daño incluso si nunca se afirman.
Voy a comenzar con una definición. Hay buenas patentes por ahí. No son de lo que estamos hablando. Estamos hablando de “patentes malas”. Ya sabes. Estas:
- ¿Cuáles son buenas fuentes que detallan el proceso de licencia de un producto?
- ¿Cuáles son las relaciones jurídicas entre Nanoblock y Lego?
- ¿Por qué las patentes de software (algoritmo) no están permitidas en India? ¿Debería ser cambiado?
- ¿Necesito presentar una solicitud de patente provisional?
- ¿Cuánto cuesta patentar un nombre?
Y aunque el ejercicio de un gato es un ejemplo extremo, las patentes malas incluyen algo más que las patentes ridículas.
¿Qué es una “patente mala”? Es una patente que está en un bloque de construcción abstracto de tecnología, o está en una idea que no es realmente nueva o es solo una variación trivial que cualquier ingeniero podría haber ideado. Es una patente que está tan mal escrita que es imposible entender lo que cubre. Este tipo de patentes son “patentes malas”, las patentes que nunca deberían haberse emitido en primer lugar.
Y les cuestan mucho dinero a las empresas (y a los consumidores).
El dinero: es un éxito (hasta el fondo)
El impacto más infame de los litigios de entidades no practicantes (NPE) son los costos económicos directos que están al frente y al centro. Se ha estimado que esos costos están en el rango de $ 30 mil millones al año, si no más. (Y el estudio que relacioné señala que la cantidad ha aumentado en los últimos años, lo que refleja el aumento de los litigios).
¡Y no se trata solo de daños! Los costos incluyen costos de litigio también. Según una encuesta de AIPLA, el costo promedio de un solo litigio (incluidos abogados, expertos, equipos de apoyo, producción y revisión de documentos, etc.) oscila entre $ 600k y $ 5m, dependiendo de cuánto dinero esté en juego. Esa es la cantidad mediana: en algunos casos, puede llegar de manera saludable al rango de ocho cifras.
Pero más allá de los costos económicos directos del litigio, existen otros costos reales para las empresas.
¡Alto, abogado!
Por un lado, para defenderse contra los litigios de patentes, tendrá que alejar a sus ingenieros del trabajo de ingeniería real y obligarlos a hablar con abogados.
En mi experiencia, los ingenieros generalmente no están contentos de tener que hablar con abogados. Nunca he entendido por qué.
Y luego, a medida que se acerque al juicio, tendrá que preparar a los ingenieros para la deposición, deponerlos y, finalmente, presentarlos en el juicio. Para cuando termine el caso, puede perder una o dos semanas de su tiempo. Quitarle un tiempo productivo a un ingeniero es un costo indirecto significativo para una empresa, y uno que los estudios económicos de los costos de los litigios de patentes no suelen modelar.
¿Puedo hacer eso? ¿Debería?
También puede, dependiendo de su industria, decidir que vale la pena hacer lo que se llama un análisis de “libertad para operar”. Si hay cientos de miles de patentes relevantes, como un teléfono inteligente, realmente no puede hacer esto. Pero en algunas industrias, es posible que los abogados echen un vistazo a las patentes de su competencia y descubran si sus productos infringen y si sus patentes son válidas. Los abogados también pueden tomar aún más tiempo lejos de sus ingenieros para tratar de rediseñar su producto de manera no infractora, un proceso llamado “diseñar alrededor” de una patente.
Si bien la libertad de operar es más barata que el litigio (por lo que algunas empresas lo hacen), todavía no es barata. Una opinión puede costarle $ 25k- $ 50k dólares por patente. Si tiene que cubrir 10 o 12 patentes para sentirse razonablemente seguro de que su producto no será demandado, es una cantidad significativa de dinero por cada producto que lanza.
Prefiero no hacer eso, en realidad
Y, por supuesto, existe la otra opción. Solo … no lo hagas. Sea lo que sea lo que te pueda demandar, simplemente no lo hagas.
Los teléfonos inteligentes están fuertemente patentados, y las demandas son comunes. ¿Vale la pena intentar crear el próximo iPhone? Si sabe que va a ser golpeado con una demanda de patentes (o 20) en el proceso, tal vez no lo sea. E incluso si vale la pena intentar lanzar un producto, es probable que deba presupuestar un aumento de los costos legales, lo que significa que va a cobrar más por el producto. Eso hace que su producto sea menos competitivo y aumenta el precio que los consumidores pagan por él.
Y si su negocio principal es, digamos, vender deliciosas hamburguesas o simplemente vender cosas en general, entonces tal vez no valga la pena poner en riesgo ese negocio enviando cupones por mensaje de texto si eso puede demandarlo. O, si aún quiere hacerlo, es posible que solo esté dispuesto a comprar la tecnología de una gran empresa, en lugar de una startup, porque la gran empresa puede defenderlo, pero la startup no puede permitírselo.
Las patentes malas conducen a que se desarrollen menos productos y dificultan el éxito de las pequeñas empresas.
¿Cómo empeoran las patentes malas?
La respuesta simple es que, si las patentes de las que estábamos hablando eran nuevas ideas que cubrían algo no obvio, entonces los costos de los que acabo de hablar serían el costo de obtener esas nuevas ideas. Estaríamos obteniendo algo para nuestros problemas, estaríamos “promoviendo el progreso de la ciencia y las artes útiles”.
Pero cuando las patentes se refieren a ideas abstractas, ideas antiguas, ideas obvias o simplemente son incoherentes, no hemos promovido el progreso. Todo lo que hemos hecho es crear instrumentos legales que causen todos los costos sin ninguna innovación. Eso es parte de por qué las malas patentes son un problema: obtenemos todos los negativos sin ninguno de los positivos.
Pero se pone peor. Todos estos problemas se exacerban cuando tienes patentes malas. Una patente que tiene reclamos vagos y amplios significa que es mucho más difícil entender si su negocio está en riesgo. Y una patente que afirma que las ideas antiguas pueden ser inválidas, pero tendrá que gastar entre $ 300,000 y $ 10,000,000 + para demostrar que la patente es inválida. Es mucho dinero para gastar cuando puedes hacer algo más. La incertidumbre de si la patente está dirigida a usted y el costo de demostrar que no es válido, se combinan para empeorar el impacto de una patente defectuosa.
Ni siquiera importa si se afirma la patente. El hecho de que existan patentes defectuosas puede ser suficiente para infligir daños a las empresas y los consumidores.
Los propietarios de patentes también sufren
Esto tampoco es solo un problema para los acusados en litigios de patentes. Las patentes malas afectan a los propietarios de patentes. Cuesta dinero obtener una patente y más dinero para investigar e intentar hacer valer esa patente. Cuando el titular de una patente gasta ese dinero y recibe una patente defectuosa, ese dinero podría terminar siendo un desperdicio total cuando su patente (legítimamente) se considere inválida.
Pero la solución a ese problema es evitar que se emitan patentes inválidas, no dificultar la invalidación de patentes malas. Es por eso que he criticado el SPA: hace exactamente lo contrario de lo que tenemos que hacer para dar a los propietarios de patentes la certeza de que sus inversiones no se desperdician. Y probablemente sea la razón por la cual, cuando una sala llena de abogados de patentes y asesores de propiedad intelectual de compañías se les preguntó qué pensaban sobre SPA en la Conferencia Judicial de la PTAB de la USPTO el mes pasado, esencialmente no hubo apoyo. Esa sala estaba llena de personas que entendían el valor del sistema de patentes, y ninguno de ellos sintió que SPA era una buena idea.
¿Qué podemos hacer?
Hay algunas buenas investigaciones empíricas sobre cómo funciona la Oficina de Patentes y cómo podemos mejorar eso. El profesor Michael Frakes y la profesora Melissa Wasserman han hecho mucho, examinando cómo los procedimientos de la Oficina de Patentes afectan la capacidad de los examinadores para emitir patentes buenas y rechazar las malas. ([1] [2] [3] [4].) Si estamos tratando de eliminar las patentes malas para limitar su impacto, podríamos hacer mucho peor que comenzar con las propuestas de Frakes y Wasserman: dar examinadores (particularmente examinadores más experimentados ) más tiempo para la revisión y eliminar el uso por parte de la Oficina de Patentes de las tarifas posteriores al subsidio para subsidiar los costos de examen
wazzeer.com